是 事 先 防 卫 还 是 正 当 防 卫

案情 被告人张某，系农民。2005年4月18日下午，被告人张某与文某的妻子发生争执，厮打后离开现场。文某和妻子及其雇工何某，黄某等人见状，遂追赶。在追赶过程中，张某摔倒在地，怕被人追上后遭殴打，从地上拾起一块砖向后扔去，正好砸中何某头部。经法医鉴定已构成轻伤。

分歧意见 对张某的行为是否构成犯罪以及构成何罪，曾引起广泛争议。归纳起来有两种不同意见：

第一种意见认为：被告人张某虽然与文某的妻子发生争执并厮打，但其已逃离现场。文某和妻子及何某，黄某等人仍对其追赶，对其合法权益造成了威胁。被告人怕被追上挨打，才采取了扔砖头的行为，致使何某轻伤。被告人张某的行为属于正当防卫，不应以故意伤害罪追究其刑事责任。

第二种意见认为：被告人张某已离开现场被追赶，但何某尚未追上张某，就被张某扔的砖头砸伤。此时何某并未对张某的合法权益构成实际威胁，而张某就采取了扔砖头的行为，致使何某轻伤，张某主观上处于一种放任危害结果发生的间接故意（事先防卫),应对此造成的损害结果承担刑事责任。张某的行为属于事先防卫，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。

法律连接 《中华人民共和国刑法》第20条第一款“为了使国家，公共利益，本人或者他人的人身，财产和其他权益免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不服刑事责任。”

本法说的不法侵害必须是正在发生（进行）而不是将要发生。所以张某的行为属于事先防卫，不属于正当防卫应负刑事责任。其行为符合故意伤害罪的构成要件，构成故意伤害罪。